Сгорает ли отпуск при увольнении. Неиспользованный отпуск: новый закон

Законодательство устанавливает работающим гражданам определенное количество дней отдыха. Предоставляются они ежегодно постоянным работникам или спустя 6 месяцев после трудоустройства нового кандидата.

Что произойдет, если человек будет непрерывно выполнять трудовые обязанности? Сгорает ли неиспользованный отпуск?

Слово закона

Трудовой кодекс гласит, что работники вправе использовать дни отдыха, не использованные в прошлом году.

По согласованию с работодателем, их можно присоединить к основному отпуску или использовать отдельно.

Когда расторгается трудовой договор, а за уволенным числятся такие дни, сгорание отпуска невозможно.

На основании ст. 127 ТК РФ, он вправе:

• оформить отпуск с последующим расторжением договора;
• получить денежную компенсацию.

Трудолюбивые сотрудники, которые редко отдыхают, могут накопить достаточно большое количество таких дней.

Эта ситуация невыгодна работодателям по двум причинам:

1. Со стороны инспекции труда могут возникнуть вопросы о том, почему сотрудникам не предоставлялся отдых.
2. С увеличением дней неиспользованного отпуска возрастает размер денежных средств, которые в обязательном порядке выплачиваются сотруднику при расторжении договора.

Нормативная база

Основной документ, регулирующий данные вопросы — .

• ст. 124 ТК РФ – продление основного отпуска;
• ст. 126 ТК РФ – когда можно заменить ежегодный отпуск денежной суммой ();
• ст. 127 ТК РФ – права увольняемых работников.

Сгорает ли неиспользованный отпуск за прошлые годы в 2019 году?

Мы уже выяснили, что за прошедший год дни отдыха обязательно учитываются. А может ли сгореть отпуск, предоставленный в более ранних периодах?

Представим ответы на поставленный вопрос в виде таблицы:

Вид отпуска	Характеристика	Сгорает или нет?
		при увольнении	при реорганизации, ликвидации, сокращении штата
Ежегодный	Количество дней, закрепляемое на законодательном уровне и предоставляемое сотрудникам, которые проработали в организации больше 6 месяцев.	нет	руководство может предложить денежную компенсацию либо отгулять до начала оформления процедуры. В противном случае, дни «сгорают».
Дополнительный	Предоставляется отдельным категориям граждан, работающим в опасных условиях, в районах Крайнего Севера или выполняющих особые поручения.	нет	выплачивается денежная компенсация в 100% размере

При уходе в декрет и после него сотрудница, накопившая много отпусков, может поступить так:

• Ничего не предпринимать, оставить дни для особых случаев после возвращения на работу.
• Взять отдых перед больничным.
• Получить хорошую денежную компенсацию, доработав до положенного времени ухода в декрет (вариант возможен только при оформлении больничного по БиР).

Стоит отметить, что нельзя допускать ситуации, когда у сотрудника остаются «отгулы» за несколько лет, поскольку это является ошибкой. Кадровик должен сделать корректировки в личном деле, просуммировав периоды за несколько лет.

Пример:

У сотрудника компании ООО «Артемида» К.В. Петрова выявились неиспользованные дни отдыха:

• за 2016 год – 14 дней;
• за 2015 год – 8 дней;
• за 2014 год – 2 дня.

В подобной ситуации количество «отгулов» за 2016 год составит 24 дня. Денежную компенсацию за все периоды К.В. Петров может получить при увольнении.

Документальное оформление

Сотрудники отдела кадров должны правильно отражать неиспользованные дни отдыха в .

Неотгуленные дни присоединяются к ежегодному отпуску, который планируется в текущем году.

При заполнении графика в столбце №5 необходимо указать продолжительность, учитывая основной и дополнительный отпуск.

В графе №10 можно сделать отметку о количестве дополнительно предоставленных дней.

Пример:

Ведущий инженер компании «Артемида» — К.В. Скворцов планирует пойти 14.04.2017 в основной отпуск. В 2016 году сотрудник отдыхал 10 дней. Какие делаются в графике?

Решение:

В столбце №5 необходимо указать не 28, а 36 календарных дней (28дн.+18дн.), а в №10 – отметку о количестве добавленных дней: «28 дн.+18 дн. за 2016 год».

«Отгулы» за прошлые периоды могут предоставляться:

• на основании графика отпусков – к общему числу дней прибавляются оставшиеся;
• на основании заявления сотрудника – в подобном случае период согласуется с руководителем организации.

Во втором случае документ оформляется так же, как на основной отпуск. Сотруднику не нужно уточнять, что предоставляются дни с прошлых лет.

Пример заявления:

Спорные вопросы

Поскольку руководству организаций невыгодно, чтобы у сотрудников было много дней неиспользованного отдыха, на практике нередко предлагают разные способы избавиться от них. В результате возникают конфликты.

Рассмотрим наиболее распространенные вопросы.

Что делать и куда обращаться, если не дают ни дни, ни положенную за них компенсацию?

Подобные действия – нарушение п. 2 ст. 127 ТК РФ.

Руководство организации должно выплатить денежные средства при расторжении договора, независимо от основания и общей продолжительности неиспользованных дней, либо предоставить определенное количество дней отдыха с последующим увольнением.

При несоблюдении требования необходимо подать иск в мировой суд.

Как быть, если заставляют брать много небольших отпусков?

Согласно ст. 125 ТК РФ, разделение возможно только по соглашению обеих сторон.

Оказание давления на подчиненного в данном случае – нарушение норм права, за которое на работодателя налагают административный штраф.

Для решения проблемы необходимо обратиться в ГИТ.

Что делать, если просят оформить оставшиеся дни и в них работать?

Трудовое законодательство гласит, что ежегодный отпуск предоставляется по графику, а неоплачиваемый – по желанию работника.

Просьба оформить отпуск, да еще и работать в этот период – нарушение прав. Необходимо обращаться в инспекцию по труду, прокуратуру или суд.

Работника приняли на испытательный срок, но он уволился раньше. Положена ли ему компенсация?

Нормы права не содержат условий, при которых бы не соблюдалась норма, прописанная ст. 127 ТК РФ.

Согласно ч.3 ст. 70 ТК РФ, в период прохождения испытания на кандидата распространяются такие же положения законодательства и нормы, как и для остальных работников.

Следовательно, увольняемый на испытательном сроке может рассчитывать на компенсацию за неиспользованный отпуск. Условие – отпускной стаж не меньше 15 дней.

Ответственность организаций

Если предприятие 2 года не предоставляет сотрудникам отпуск, руководство может понести административную ответственность.

Нарушение квалифицируется по ст. 5.27 КоАП.

Предусмотрено следующее наказание:

• для должностных лиц – штраф до 5 000 руб.;
• для юридических лиц – до 50 000 руб.

Для первого нарушения штрафные санкции небольшие, но руководители стараются соблюдать нормы законодательства, так как при повторном нарушении грозит дисквалификация. Также возможна остановка деятельности до 90 суток.

Если при увольнении работника организация частично выплачивает компенсации за неиспользованный отпуск, предусматривается такая же ответственность, как и при отказе от предоставления денежных средств – выдается недостающая сумма с процентами в размере не меньше 1/150 действующей ставки ЦБ РФ (ст. 236 ТК РФ).

Обращение в суд

При нарушении прав работник должен обратиться в суд с письменным заявлением.

В нем необходимо указать:

• Наименование суда.
• Информация об истце и ответчике (адрес, телефон, ФИО/название организации).
• Наименование документа.
• Суть проблемы и требования истца.
• Стоимость иска.
• Обстоятельства, которые стали причиной составления заявления.
• Доказательства, подтверждающие обоснованность доводов.
• Список документов, прилагаемых к заявлению.
• Дата составления.

Также можно указать контактные истца или его представителя (телефон, e-mail, факс). Допускается внесение других сведений, которые имеют значение при решении конфликта.

С бланком заявления можно ознакомиться здесь:

Вопрос о том, сгорают ли дни неиспользованного отпуска, нередко остается открытым по вине уволившихся граждан. Дело в том, что для взыскания компенсаций необходимо соблюдать сроки обращения в суд.

По общему правилу – это 3 месяца со дня, когда сотрудник узнал о правонарушении. Конкретные периоды регламентируются ч.1 ст. 392 ТК РФ – 1 месяц с момента предоставления копии Приказа о расторжении договора или выдачи трудовой книжки.

Если сроки обращения были нарушены по уважительным причинам (например, уволенный находился на больничном), суд может восстановить их.

При этом истцу потребуется предоставить документальные подтверждения вынужденного отсутствия.

Судебная практика

Применение положений законодательства на практике – вот еще одна причина, по которой остается актуальным вопрос: «сгорает ли неиспользованный отпуск».

Бывают судебные решения, исходя из которых теряется часть отдыха или компенсации. Все дело в различном толковании норм внутреннего и международного законодательства.

Пример:

У Н.В. Курносовой, работавшей бухгалтером в компании ЗАО «Star G», числилось 58 неиспользованных календарных дней отпуска. После расторжения трудового договора она получила компенсацию за 31 день в размере 122 335,3 руб. Обратилась в суд с заявлением о выплате ЗАО «Star G» остатка в размере 106 550, 1 руб. и компенсации морального ущерба — 15 000 руб.

Какое решение было принято:

При рассмотрении дела суд ссылался на положения Конвенции №132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках», где Н.В. Курносова была вправе оформить ежегодный оплачиваемый отпуск за соответствующий период в течение 18 месяцев после года, за который предоставлялся отпуск.

Просьба принимать решение на основании положений ст. 127 ТК РФ была проигнорирована, так как суд посчитал неправильным понимание со стороны истца норм права.

На заметку: если при решении конфликта судебном порядке принято несправедливое решение, основанное на неправильном толковании норм права, можно обратиться в Верховный суд РФ.

Сотрудники вправе отгулять ежегодный отпуск в текущем или следующем году, но компенсация обычно предоставляется за дополнительный отпуск.

Накопившиеся дни ежегодного отдыха «не сгорают», за них выплачиваются денежные средства, но только при увольнении.

Причины, по которым работник не использует отпуск в очередном году, могут быть разные: производственная необходимость, желание самого работника.

По общему правилу, установленному статьей 122 Трудового кодекса, работодатель ежегодно обязан предоставлять работникам оплачиваемые отпуска. В исключительных случаях отпуск может быть перенесен на следующий рабочий год, но для этого необходимо одновременное наличие условий:

Предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации;

Работник согласен на перенос отпуска (ч. третья ст. 124 ТК РФ).

Непредоставление работнику ежегодного отпуска в течение двух лет подряд трудовое законодательство запрещает.

Итак, если в связи с производственной необходимостью (с согласия работника) в текущем рабочем году сотруднику отпуск не предоставляется, «отгулять» отпуск работник должен в течение 12 месяцев после окончания рабочего года.

Например, рабочий год работника — с 1 июня 2013 года по 31 мая 2014 года. В связи с производственной необходимостью за этот год отпуск работнику не предоставлялся. Использовать отпуск за этот рабочий год сотрудник должен до 31 мая 2015 года.

Оформление переноса отпуска на следующий год

Итак, работодатель в связи с производственной необходимостью принял решение о переносе отпуска сотрудника на следующий год. Работник с этим решением согласен.

Отметим, что трудовое законодательство не обязывает оформлять согласие работника на перенос отпуска в письменном виде. Однако во избежание конфликтных ситуаций кадровик может попросить работника письменно подтвердить свое согласие на перенос отпуска на следующий год.

Получив такое согласие, работодатель издает приказ о переносе отпуска работника на следующий рабочий год. Если отпуск переносится на следующий календарный год — новую дату отпуска надо будет отразить в графике отпусков, который будет составлен позднее, на будущий календарный год.

Отметим, что, по мнению Роструда, можно учесть неиспользованные отпуска в графике отпусков на очередной календарный год. Или же попросить работника написать заявление о предоставлении ему неиспользованного отпуска в текущем году.

Если накопилось много неиспользованных отпусков

Довольно распространены ситуации, когда работники накапливают отпуска за несколько лет. Соответственно, перед работодателем встает вопрос: что делать с накопившимися отпусками?

Трудовое законодательство дает на этот вопрос единственный ответ: во избежание привлечения к административной ответственности за нарушение трудового законодательства, работникам необходимо предоставить все накопившиеся неиспользованные дни отпуска.

Обращаем внимание, что работодатель обязан предоставить работнику все неиспользованные отпуска, а при увольнении выплатить компенсацию за все «неотгулянные» дни отпуска. Независимо от того за какой период накоплены эти отпуска — они не сгорают.

Компенсация за неиспользованный отпуск

Многие работники ошибочно полагают, что, если они не воспользуются отпуском в текущем году, работодатель обязан выплатить им компенсацию за неиспользованный отпуск. Кадровый работник должен разъяснить сотрудникам: компенсация за неиспользованные отпуска выплачивается только при увольнении (ст. 127 ТК РФ). Если трудовые отношения между работником и работодателем не прекращаются — выплачивать компенсацию за «неотгулянные» отпуска по общему правилу нельзя.

Выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск работодатель может только в том случае, если продолжительность отпуска работника превышает 28 календарных дней. Причем компенсация может быть выплачена только за дни превышения стандартного отпуска.

Обращаем внимание, что работодатель не вправе самостоятельно принимать решение о замене дней отпуска денежной компенсацией. Сделать это он может только в том случае, если работник обратится с письменным заявлением о выплате денежной компенсации вместо дней отпуска.

Пример. Работнику установлен ненормированный рабочий день и предоставлен дополнительный отпуск продолжительностью три календарных дня. Общая продолжительность ежегодного отпуска работника — 31 календарный день. По письменному заявлению работника работодатель может заменить три дня отпуска денежной компенсацией.

Отметим, что в целях замены отпуска денежной компенсацией неиспользованные ежегодные отпуска не суммируются. Иными словами, компенсация может быть выплачена только за те дни отпуска, которые превышают 28 календарных дней каждого ежегодного отпуска.

Например, продолжительность отпуска работника — 28 календарных дней. Работник два года не использовал отпуск, и у него накопилось 56 дней отпуска. В данной ситуации заменять отпуск денежной компенсацией нельзя, поскольку продолжительность отпуска за каждый год не превышает 28 календарных дней.

Имейте в виду, что в отношении отдельных категорий работников замена отпуска денежной компенсацией вообще запрещена. Независимо от продолжительности основного и дополнительного отпуска нельзя заменять его компенсацией:

Беременным женщинам;

Несовершеннолетним работникам.

А работникам, занятым на работах с вредными или опасными условиями труда, запрещается выплачивать компенсацию взамен дополнительного отпуска (ч. третья ст. 126 ТК РФ).

Когда работник долгое время не использовал отпуск и предоставление довольно продолжительного отдыха невозможно с практической точки зрения, многие работодатели выходят из сложившейся ситуации следующим образом. Работнику предлагают расторгнуть трудовой договор. При этом ему выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска и на следующий день после увольнения сотрудник вновь принимается на работу.

Отметим, несмотря на то, что в данной ситуации нет нарушений трудового законодательства, для применения этого метода необходимо, чтобы у работника и работодателя были доверительные отношения.

Ответственность за не предоставление отпуска

За не предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работодатель может быть привлечен к административной ответственности на основании статьи 5.27 КоАП РФ. Для должностных лиц предусмотрено наказание в виде предупреждения или штрафа в размере от 1000 до 5000 рублей. Размер штрафа для организации — от 30 000 до 50 000 рублей.

Имейте в виду, что в том случае, если продолжительная работа без отпуска не единичный случай в организации, а принятая практика, трудовой инспектор вправе расценивать не предоставление отпуска каждому работнику как отдельное нарушение. Соответственно, размер штрафа будет зависеть от того, сколько работников своевременно не использовали отпуск (постановление Верховного Суда РФ от 15 августа 2014 г. № 60-АД14-11).

Государственная инспекция труда

Если не отгулять отпуск в 2016 году можно л будет его отгулять в 2017 году

Да это возможно при следующих условиях, и при том что данный отпуск будет использован не позднее того рабочего года за который он предоставляется в соответствии с:

Статья 124. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска
В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Статья 125. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска
По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.
Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Если вы не используете отпуск в сроки установленные законом, то

Сгорит ли не отгулянный отпуск за 2016 год в 2017 году

В любом случае неиспользованные отпуска не сгорают в соответствии с:

Статья 127. Реализация права на отпуск при увольнении работника
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.
При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Может ли сгореть неиспользованный отпуск? - такой вопрос нередко возникает среди работников и работодателей. Хотя с момента ратификации соответствующей Конвенции МОТ № 132 в 2010 году, поднявшей этот вопрос, прошел уже не один год. Давайте разберемся, действительно ли неотгуленные отпуска сгорают? Может ли неиспользованный отпуск быть перенесен на следующий год? На какие нормативные акты ориентироваться и другие вопросы.

Трудовой кодекс о переносе отпуска

В соответствии с действующим законодательством работник имеет право на 28 дней ежегодного оплачиваемого отпуска (ст. 115 ТК РФ). По согласию с работником отпуск может быть разделен на несколько частей, одна из которых должна быть не менее 14 дней. Сведения об отпусках сотрудников фиксируются в , такие графики составляются в конце года на будущий период ежегодно. Если же сотрудник не использовал положенный отпуск в течение года (по уважительным причинам), то его неиспользованная часть может быть перенесена на следующий год (ст. 124 ТК РФ). При этом по закону непредоставление отпуска в течение 2-х лет запрещено. То есть задолженность в размере 56 дней отпуска является грубым нарушением закона.

Конвенция МОТ о переносе отпуска

Конвенция МОТ № 132 об отпусках была ратифицирована в России в 2010 году (ФЗ № 139 от 01.07.2010г.). В ней, в частности, зафиксировано, что минимальную часть отпуска за год (т. е. 14 дней по ТК РФ) нужно использовать в период текущего года. А оставшийся остаток (т. е. также 14 дн.) не позже чем 18 мес. по окончании данного года. Таким образом, если считать в соответствии с Конвенцией, то задолженность по отпуску не может превышать 42 дня (28 дн. за текущий год + 14 дн. за прошлый год) в течение 2-х лет.

Так сгорают ли отпуска за прошлые годы?

В первую очередь, стоит отметить, что в Конвенции МОТ, как и в Трудовом кодексе нет указания на «сгорание отпусков». Также эксперты отмечают, что ратифицированная Конвенция МОТ стоит выше федеральных законов согласно Трудовому кодексу и Конституции РФ. Несмотря на то, что поправки в связи с ратификацией в кодекс не были внесены. Однако если в местных законах, судебных решениях, обычаях и т. д. обеспечивают более благоприятные условия трудящимся, то данные положения могут считаться приоритетными по отношению к Конвенции.

Кроме того в Трудовом кодексе зафиксировано, что при увольнении работник должен получить компенсацию за все неиспользованные отпуска (ст. 127 ТК РФ). Поэтому указание в Конвенции на срок 18 месяцев, когда может быть использован отпуск за прошлый период, не имеет в данном вопросе силы, так как в России повсеместно применяется кодекс.

Помимо этого, как мы уже отмечали, в кодексе есть четкое определение того, что отпуск не может не предоставляться более 2-х лет работнику, а, следовательно, задолженность в сумме не может быть более 56 дней (ст. 124 ТК РФ). На практике же в России задолженность по отпускам составляет в среднем 2 года, но может быть и больше, 3-5 лет.

Также согласно Конвенции работник должен получить отпуск пропорционально тому периоду, за который он еще отпуск не отгулял.

Подытожим:

Несмотря на то, что в Трудовом кодексе и других российских нормативных актах, а также в Конвенции МОТ № 132 нет прямого указания на то, что неиспользованный отпуск может сгореть, наличие такой задолженности не является нормой. И, прежде всего, это опасно для работодателя, так как несоблюдение кодекса, требований охраны труда чревато административной ответственностью, которая с 2015 г. стала жестче. Кроме того есть и налоговые риски. Что касается самих работников, то им не стоит забывать о своих правах, напротив нужно их отстаивать, обращаясь как к Трудовому кодексу, Конституции РФ и другим российским нормативным актам, так и к Конвенции МОТ, а также при необходимости в суд.

См. также:

Работник имеет право на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска (основного и (или) дополнительного) за текущий и все предшествующие рабочие годы.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику в каждом рабочем году. В исключительных случаях допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Ежегодные отпуска за предшествующие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по ­соглашению между работником и работодателем.

В случаях, не связанных с увольнением работника, и при отсутствии обстоятельств, указанных в ч. 3 ст. 126 ТК РФ, денежной компенсацией может быть заменена лишь часть отпуска: работник должен фактически использовать как минимум 28 дней от общей продолжительности отпуска за каждый рабочий год, остальные дни отпуска могут быть заменены денежной компенсацией.

Напомним, работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ). По общему правилу продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска работников составляет 28 календарных дней. Отдельным категориям работников предоставляется удлиненный основной отпуск продолжительностью более 28 дней в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 115 ТК РФ). Помимо ежегодного основного оплачиваемого отпуска некоторым категориям работников предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (условия ­предоставления таких отпусков указаны в ст. 116-119 ТК РФ).

В соответствии со ст. 120 ТК РФ при исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском. Таким образом, ежегодный оплачиваемый отпуск включает в себя как основной отпуск (ст. 115 ТК РФ), в том числе и удлиненный, так и дополнительные отпуска (ст. 116-119 ТК РФ), когда такие отпуска предоставляются работнику. Термин «ежегодный оплачиваемый отпуск» является обобщающим понятием.

В соответствии со ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику в каждом рабочем году. Лишь в исключительных случаях допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он ­предоставляется (ч. 3 ст. 124 ТК РФ).

Согласно ч. 4 ст. 124 ТК РФ запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) ­опасными ­условиями труда.

Отметим, что наличие этого запрета не лишает работника права на неиспользованный в течение двух лет отпуск, а лишь является основанием для привлечения работодателя к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ. Работник, не использовавший свой ежегодный отпуск (основной и (или) дополнительный) в соответствующем рабочем году, не лишается права на его использование в будущем ни при каких обстоятельствах. В силу ст. 114, 122 и 124 ТК РФ за работником сохраняется право на использование всех отпусков, которые не были ему своевременно предоставлены. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем (см. ­также письма Роструда от 08.06.2007 № 1921-6 и от 01.03.2007 № ­473-6-0).

Таким образом, работник вправе использовать все ежегодные оплачиваемые отпуска, «накопленные» за время работы у данного работодателя.

Возможность замены части отпуска денежной компенсацией в случаях, не связанных с увольнением работника, предусмотрена ст. 126 ТК РФ. В соответствии с ч. 1 этой статьи по письменному заявлению работника часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией.

Частью 2 ст. 126 ТК РФ установлено, что при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, ­превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Это означает, что 28 календарных дней - минимальное количество свободных от работы дней, которое работодатель обязан предоставлять работнику для отдыха в течение каждого года работы. Соответственно, в процессе работы претендовать на компенсацию части отпуска может тот работник, у которого каждый ежегодный отпуск в отдельности превышает 28 календарных дней (работник имеет право на удлиненный основной отпуск и (или) ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска). Замена денежной компенсацией части отпуска большей, чем предусмотрено ст. 126 ТК РФ (кроме случая увольнения), является нарушением законодательства о труде и может повлечь административную ответственность, предусмотренную ст. 5.27 КоАП РФ.

Положения о замене денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков не распространяются на беременных женщин и работников в возрасте до 18 лет. Также не допускается замена денежной компенсацией ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными или опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также случаев, установленных ТК РФ) (ч. 3 ст. 126 ТК РФ).

Отметим, что дни ежегодного оплачиваемого отпуска, замена которых допускается законом, могут быть заменены денежной компенсацией только по письменному заявлению работника (ч. 1 ст. 126 ТК РФ). При этом закон не требует, чтобы работник использовал 28 дней именно основного отпуска. Можно использовать дополнительный отпуск, а дни основного заменить компенсацией, можно использовать основной отпуск, а дополнительный компенсировать деньгами. Главное при этом фактически использовать как минимум 28 дней от общей продолжительности отпуска за каждый рабочий год. При этом для замены части отпуска денежной компенсацией не обязательно дожидаться конца рабочего года или ­фактического ­использования 28 дней отпуска за соответствующий ­рабочий год.

Также обращаем внимание, что употребление в ст. 126 ТК РФ слов «может быть заменена» означает, что выплата денежной компенсации при продолжении трудовых отношений является правом, а не обязанностью работодателя (см. упомянутые выше письма Роструда от 08.06.2007 № 1921-6 и от 01.03.2007 № 473-6-0 и). Поэтому работодатель имеет право отказать в удовлетворении просьбы работника о выплате компенсации и настаивать на фактическом использовании всего отпуска.

В ситуации, когда отпуска за прошлые годы так и не будут предоставлены или компенсированы до прекращения трудового договора, работник имеет право на денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска при увольнении, которая выплачивается в сроки, определенные ч. 1 ст. 140 ТК РФ (ч. 1 ст. 127 ТК РФ).